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涉及跨境业务的新合规要求

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发表时间:2020-04-15 00:00


——从美国出口管制政策的角度




一、引言


跨境业务比单纯的国内业务面临更多的风险。当跨国公司已经把满足不同司法辖区合规要求作为企业面临的首要任务时,多数中国企业还把资金、技术、市场等传统商业风险作为主要风险来研究和防范,合规风险意识淡薄,导致多个有代表性的企业因不合规经营而遭受境外机构的处罚。

中国企业跨境业务的教训告诉我们,跨境业务合规风险始终伴随着中国企业。随着越来越多的中国企业开始建设全球供应链,在贸易冲突加剧的背景下,欧美等发达国家提高了商品、技术、服务和知识产权的出口监管力度,中国企业跨境业务合规风险会越来越大。华为、中兴等遭受处罚的事件更彰显在跨境业务如何合规问题上的紧迫感。

美国作为出口监管法律制度非常完备的国家,凭借与一百多个国家和地区签订的引渡条约,从管辖范围和制裁力度以及影响程度来看,其出口管制和司法制裁法律体系也具有最严苛、最广泛的域外管辖效力,违规企业和个人都可能面临行政和刑事处罚。

结合作者已有的企业跨境合规服务经验,本文详细阐释跨境业务背后隐藏的不合规风险。


二、假案例2


1、美籍华人 A 先生是某项数据技术成果的发明人,在沿海某开发区与资本投资方共同搭建了项目公司C。

2、国内 A 公司收购国内公司 B,发现企业 B 曾采购 IBM 的元器件,加入企业B 研发的软件后,将最终软件产品卖给了国内公司 C。 在收购之前,C 公司刚被美国列入实体清单给予制裁。

3、国内某远程监控制造厂家 A 公司,从国内美资 B 公司采购电路板组装成品后,将设备出口到中东和非洲等地区,当地经销商再销售监控设备到受到美国出口管制的国家如叙利亚)。

4、中国某开发区官员 A 先生途径美国旧金山机场,与在当地某大学从事人工智能研究的好友 B 教授见面,B 教授作为多年未见面的老朋友在寒暄之余顺便聊了几句他近期的科研成果。

5、国内 A 公司采购一批采用 Windows 操作系统的电脑,销售到香港 B司;后来得知,B 公司实际控制人是朝鲜人 C。

6、江苏 A 公司拟委托浙江 B 公司研发一种新设备。A 公司从境外 C 公司采购了一批原材料,但 A 公司发现无法向境外 C 公司支付货款,因为香港银行拒绝支付美元给境外的 C 公司当时不知道C 公司已被列入“实体清单”,导致A 公司与B 公司的合同无法履行,遂被B 公司巨额索赔。


三、思考3


一家从事人工智能、大数据等领域业务的中国企业,在开展业务时,需要谨慎地考虑下面的八个问题。

1、中国企业从美国进口商品的跨境业务是否会受到美国出口管制政策的影响?

2、中国企业向其他国家的出口业务是否会受到美国出口管制政策的影响?

3、中国企业与另一家中国企业的国内采购业务是否会受到美国出口管制政策的影响?

4、中国企业投资另一家中国企业的国内并购业务是否会受到美国出口管制政策的影响?

5、中国企业雇佣美籍持美国绿卡人员会是否受到美国出口管制政策的影响?

6、中国人在美国境内停留期间与来自当地某科研机构的好友短时间见面,谈话的内容是否会受到美国出口管制政策的影响?

7、中国企业向境外企业以美元方式支付货款是否会受到美国出口管制政策的影响?

8、中国学生在美国求学是否会受到美国出口管制政策的影响?


在仔细了解美国出口监管政策后,第1、5、6、7、8题的答案是, “肯定会受到美国出口管制政策的影响”,而第2、3、4题的答案则是“非常可能受到美国出口管制政策的影响”。


四、2019 年江苏案4


美国康涅狄格州的史丹利百得公司是一家多元化的全球手工工具、电动工具和其他机械工具及相关服务提供商。国强公司位于中国江苏省,被史丹利百得公司并购,遂成为史丹利百得公司旗下生产和销售电动工具的子公司。

史丹利百得公司在与国强公司进行并购谈判期间,对进行国强公司启动尽职调查,发现国强公司此前曾向被美国出口监管政策明确为“禁运国” 某中亚国出口五金工具。史丹利百得公司立即要求国强公司停止向该禁运国出口,并作为并购的先决条件。国强公司的代表当时完全同意停止此类出口。

当时,尽管国强公司的高级管理人员签署了书面协议,承诺国强公司不会与该禁运国进行贸易,但调查表明,在史丹利百得公司收购国强公司后, 国强公司的多名原董事会成员和高管仍指示、参与了对该禁运国出口活动, 且明知这些行为违反了史丹利百得公司的政策和美国对该禁运国的经济制裁。

当史丹利百得公司意识到国强公司可能违反美国经济制裁的行为,启动了一项内部调查,随后聘请了一家第三方独立调查公司,并最终向海外资产管理办公室报告了调查结果。

调查结果表明,国强公司原董事会成员和高管利用 6 家贸易公司作为销售隔离渠道,其中 4 家位于阿联酋,2 家位于中国,以掩护其与某禁运国的出口。此外,国强公司员工还制作了虚假的提单,故意显示了错误的卸货
港和交示客户要在商业单据上现该禁运国的任何字5

强公司原董事会成员和高管,尤其是经理和主管知道并积极参与了明显违规的行为。

因以上违规行为,国强公司被罚款 1,869,144 美元,承诺建立更严格的监管合规措施,以减少将来再犯有类似行为的风险。

五、跨境交易须合规


在传统的跨境业务交易中,主要集中在目标公司的财务状况和法律风险,跨境贸易合规方面的审查则基本被忽视。跨境交易是否需要关注出口管制方面的合规就需要根据交易双方的情况来分析和处理了。特别是美国出口管制是针对销售产品和交易对象来双重管理的,在加上对责任的认定也是需要基于交易的具体安排,所以从严谨性角度讲,建议在交易之前,还需要对交易的全流程作出认真的风险识别和判断。

据美国财政部下海外资产管理办公室的信息,在 2017 年,共有 31


个人因违反《出口管理条例》遭受刑事处罚,罚金共计 287,102,532 美元,


没收财产 287,102,532 美元,刑期共计 576 个月。另有 52 桩行政处罚案件;


在行政处罚中罚金高达 692,296,500 美元。


六、出口管制合规风险大的企业和交易行为


1、 经营美国商品的企业:直接或间接向受到美国出口限制的任何地/对象销售或经销美国商品的目标企业可能遭受严厉的制裁。这些商品并非仅限于高科技商品,而是涵盖美国开发、生长或制造的任何及所有物品。6


2、 使用源自美国技术或软件的企业:应评估其是否许可使用或经营美国技术或软件的“成分价值”,评估该“成分”在全部产品中的占比。

3、 雇用美国人员工的企业:如果雇佣的员工中有美国人,则此人不得参与被限制的任何交易。

4、 在美国有业务的目标企业:中国企业在美国的子公司或分公司受上述制裁禁令的约束。

5涉及以下领域的直接或间接的跨境交易,需要特别注意美国出口管制的合规审查:生物科技、人工智能、定位、导航、计时技术、微处理技术、先进计算机技术、数据分析技术、量子信息和传感技术、物流技术、先进制造业(3D 打印、机器人技术、人机交互、、特超声技术、先进材料、先进监视技术。

七、小结:


美国出口管制政策凭借美国司法的“长臂管辖”,对所有涉及美国业务的目标企业都提出了更繁重的合规要求。一家立志于国际化的企业,从创业期到成熟期,都必须全面理解出口管制合规政策,采取谨慎而有效的合规措施,以保护创业者、投资者、管理人的合法利益。



作者:李竹影


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